张某甲、王某甲犯合同诈骗罪、职务侵占罪等二审刑事判决书

原公诉机关安徽省无为县人民检察院。上诉人（原审被告人）张某甲，2011年从巨野县信用社退休。上诉人张某甲因涉嫌犯合同诈骗罪，于2012年7月17日被无为县公安局刑事拘留，2012年8月22日经无为县人民检察院批准，同日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。辩护人胡明，安徽省点津律师事务所律师。辩护人王增清。上诉人（原审被告人）王某甲，山东省巨野县棉麻转运站副站长。上诉人王某甲因涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2011年8日19日被巨野县公安局刑事拘留，同年9月4日被巨野县公安局取保候审。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2013年3月13日被无为县公安局刑事拘留，2013年3月22日经无为县人民检察院批准，同日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。辩护人刘邦振，北京市都城（菏泽）律师事务所律师。

安徽省无为县人民法院审理安徽省无为县人民检察院指控原审被告人张某甲、王某甲犯合同诈骗罪、职务侵占罪、违法发放贷款罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2013年8月26日作出（2013）无刑初字第00204号刑事判决。原审被告人张某甲、王某甲不服一审判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2013年11月4日公开开庭审理了本案，芜湖市人民检察院指派代理检察员徐彬出庭履行职务。上诉人张某甲及其辩护人胡明、王增清、上诉人王某甲及其辩护人刘邦振均到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。

原判认定：一、2011年2月，谢某甲（另案处理）为偿还债务，经无为人汪某、陈某甲介绍，联系安徽华通电缆集团有限公司（以下简称“华通公司”），谎称工地施工，需要购买大批电缆。在洽谈购买电缆合同时，谢某甲为骗取对方信任，声称自己有几个工地，需要上千万的电缆，同时介绍陪同的张某甲系农行行长、祝某是巨野开发商、候某是工商所所长。后华通公司提出要支付部分预付款，而谢某甲无力支付，因此返回山东。后通过赵某甲帮忙，张某甲分别于2011年3月23日、4月13日找陈某乙两次借款150万元，共计300万元。该两笔借款均由张某甲作为借款人，候某作为担保人，借款打入张某甲银行账户。谢某甲于2011年3月25日、4月14日，与张某甲在华通公司，分别同该公司代表姜某、李某签订购销合同，购买价值人民币755.657664万元电缆。谢某甲于2011年3月25日、4月14日通过张某甲银行账户，分别支付华通公司100万元和130万元，华通公司于2011年4月4日至30日，按照合同约定交付了全部电缆。电缆运到山东后，谢某甲未实际销售，却授意被告人王某甲和候某等人将价值200多万元的电缆用于抵偿所欠外债。2011年6月1日，谢某甲因涉嫌非法吸收公众存款罪被山东省巨野县公安局刑事拘留后，被告人王某甲与候某、祝某商量后，用剩余电缆抵消各自帮助谢某甲所借的债务。二、被告人张某甲职务侵占犯罪事实2008年8月，被告人张某甲利用其任山东省巨野县农村信用合作联社谢集信用社主任的职务便利，使用欧某甲提交给谢集信用社的个人资料，在欧某甲不知情的情况下，制作虚假贷款资料，冒用欧某甲的名义从谢集信用社贷款20万元，占为己有。三、被告人张某甲违法发放贷款犯罪事实2008年至2010年，被告人张某甲系山东省巨野县农村信用合作联社谢集信用社主任，为获取资金，张某甲自己或通过熟人找到郝某丙、梁某甲、郝某乙、王某丙、欧某丙、马某丙，让他们虚构贷款理由，在谢集信用社申请贷款，然后再私下将贷款借给其使用。被告人张某甲明知郝某丙、梁某甲、郝某乙、王某丙、欧某丙、马某丙不符合贷款条件，仍然违反国家规定发放贷款，致使郝某丙、梁某甲、郝某乙、王某丙、欧某丙、马某丙在谢集信用社贷款105万元无法归还。案发后，被告人张某甲于2012年7月15日在上海市被抓获，被告人王某甲于2013年3月7日在山东省巨野县被抓获。原判认为：被告人张某甲身为谢集信用社主任，利用其职务上的便利，冒用他人名义贷款20万元占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；被告人张某甲身为谢集信用社主任，违反国家规定发放贷款，数额巨大，且造成105万元贷款至今无法归还，其行为已构成违法发放贷款罪。被告人王某甲明知是犯罪所得而用以抵债，情节严重，其行为已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。被告人张某甲在判决宣告前犯数罪，应予以数罪并罚。案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第一百八十六条第一款、第三百一十二条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，犯违法发放贷款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币30000元；二、被告人王某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币30000元；三、两被告人违法所得予以追缴。上诉人张某甲上诉理由及辩护人辩护意见如下：第一，客观上，贷款审批手续是真实的，上诉人张某甲实际与欧某甲形成借贷关系，上诉人没有侵占信用社的资产，主观上没有职务侵占的故意，故不构成职务侵占罪。第二，违法发放贷款罪中，借款人改变借款用途不能认定上诉人构成犯罪，且借款人符合贷款条件、担保人资料真实，不存在违反国家规定，且上诉人主观上不具有犯罪故意，故不应认定违法发放贷款罪。第三，即使定罪，上诉人上述应当构成一罪。上诉人王某甲上诉理由及其辩护人辩护意见如下：第一，上诉人王某甲在处理该批电缆时对其来源不清楚，一审认定其明知是犯罪所得，无客观依据；第二，上诉人王某甲的行为未妨害司法活动；第三，上诉人系为抵消正常债务，不属于情节严重，原判量刑过重；第四，原审法院对此案无管辖权。

经审理查明：一、掩饰、隐瞒犯罪所得罪2011年2月，谢某甲（已判决）为偿还债务，经无为人汪某、陈某甲介绍，联系安徽华通电缆集团有限公司（以下简称“华通公司”），谎称工地施工，需要购买大批电缆。在洽谈购买电缆合同时，谢某甲为骗取对方信任，声称自己有几个工地，需要上千万的电缆，同时介绍陪同的张某甲系农行行长、祝某是巨野开发商、候某是工商所所长。后华通公司提出要支付部分预付款，而谢某甲无力支付，因此返回山东。后通过赵某甲帮忙，张某甲分别于2011年3月23日、4月13日找陈某乙两次借款150万元，共计300万元。该两笔借款均由张某甲作为借款人，候某作为担保人，借款打入张某甲银行账户。谢某甲于2011年3月25日、4月14日，与张某甲在华通公司，分别同该公司代表姜某、李某签订购销合同，购买价值人民币755.657664万元电缆。谢某甲于2011年3月25日、4月14日通过张某甲银行账户，分别支付华通公司100万元和130万元，华通公司于2011年4月4日至30日，按照合同约定交付了全部电缆。电缆运到山东后，谢某甲未实际销售，却授意被告人王某甲和候某等人将价值200多万元的电缆用于抵偿所欠外债。2011年6月1日，谢某甲因涉嫌非法吸收公众存款罪被山东省巨野县公安局刑事拘留后，被告人王某甲在明知该笔电缆来源的情况下，仍然伙同候某、祝某，用剩余电缆抵消各自帮助谢某甲所借的债务。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、上诉人张某甲的供述和辩解，证实其和谢某甲是通过工作认识的。他在我们信用社贷款四、五百万元至今没有归还，当时是我经手办理的。2011年上半年，谢某甲告诉我，他在北京认识一个大姐（即汪某），能买到便宜的电缆线，叫我陪他一起到无为县，帮他参考一下。我和谢某甲、祝某一起来到无为，通过陈某甲联系了电缆厂。当时谢某甲没有钱付预付款，我们就回山东了。回到山东后，我们通过赵某甲在成武县的典当行里帮助谢某甲借了150万元，借条是我打的，对方将150万打入我的建行卡上。随后我们又来到无为，签订了第一份380万元的合同。后将第一车电缆线押回山东成武县，存放在赵某甲同学的一个纺织厂里，之后我去了上海。第二次签合同前，谢某甲把我从上海接到无为县，签好合同后我就回上海去了。第二次合同的预付款也是通过我建行卡汇到华通公司的，这钱是谢某甲与赵某甲联系好，由我去在成武县典当行办手续借的，钱打到我的卡上。谢某甲找我帮他签合同是因为他不识字，而且谢某甲和赵某甲不熟，没有身份证无法借到钱。谢某甲是没有经济能力购买电缆线的，不然他也不会去典当行高息借款。谢某甲买回去的电缆怎么处理我不知道，我押回电缆后就去上海了。2、上诉人王某甲的供述和辩解，证实2011年2月份，候某对我说谢某甲用外地的座机给他打了一个电话，经过查询知道是无为县无为宾馆的电话。因为我帮谢某甲从我亲戚朋友处借了不少钱，所以我和候某、祝某商量到无为县找谢某甲要账。在无为宾馆我们和谢某甲见了面。我是单独和谢某甲谈话的，我把来意说明以后，谢某甲说他现在正在“治钱”，回去后就还给我。2011年5月30日，候某打电话告诉我说谢某甲在菏泽，我们到菏泽找到谢某甲，谢某甲说如果不急着要钱，就把电缆卖掉后给现金，如果急着要钱就把电缆抵给我。这个时侯我才知道谢某甲手里有电缆。谢某甲没有告诉我电缆是从什么地方购买的，我也没有问。2011年6月2日，我和祝某、候某到派出所看被抓的谢某甲后，一起商量用剩余的电缆抵账。3、被害人姜某的陈述，证实其公司全称安徽华通电缆集团有限公司。2011年2月份，汪某带领谢某甲等人在无为县龙城商务宾馆要我去与他们谈电缆的事，于是我就过去将他们带到华通公司考察，随后我出差去了。3月25日正式签订合同时我不在，我就叫公司生产副总帮我签了合同，对方是谢某甲以山东省巨野县保峰纺织有限公司的名义签订的，总价值380余万元。对方当天电汇100万元至我公司，公司开具了收款收据。同年4月14日，我代表公司与谢某甲签订了一份价值370余万元的合同，我方按合同履行，次日对方付了130万货款，没有按合同付200万元，汪某讲先给对方提货，我就同意了。后来其余货款一直没有付，汪某过去找他们，发现上当受骗了。我和谢某甲签订合同的时侯张某甲在场，还有一个人我不认识。签合同时，与我公司谈判的以张某甲为主，讨价还价，后来公司交付电缆的时间晚了一个上午，张某甲为此还来我公司吵闹。谢某甲购买电缆时说是用于工地，并说祝某是巨野的开发商，张某甲是巨野农行行长。一个叫候某的人接收过我们运给谢某甲的货。4、证人谢某甲的证言，证实2011年时我欠款有1000多万元，后在北京认识了汪某，听她说在安徽华通电缆集团有限公司里有关系，我就准备购买电缆，然后先付部分货款把电缆拉出来，能卖就卖，卖不掉就用电缆抵我在外的欠款。我通过汪某的儿子陈某甲和电缆厂签订了两次合同，总价值700多万元，我们只付了230万元的预付款。我向赵某甲借钱，安排张某甲和侯仰峰去办手续，并让张某甲当借款人给赵某甲打借条，侯仰峰当担保人。因为我在巨野县欠账太多，所以安排祝某让张某甲找个存放电缆的地方。2011年6月1日，我和张某甲、祝某、候某、王某甲从上海回菏泽的路上，我对他们说如果找不到买主，就把电缆卖掉还我在外的欠款。他们几个都同意了。在我被抓前，我安排王某甲、候某用电缆线抵了杨某和侯某甲的欠款200多万元。5、证人候某的证言，证实谢某甲向我和我亲戚朋友借款共计200多万元。2011年2月份，谢某甲通过一个固定电话和我联系，我经过电话查询，得知谢某甲在安徽省无为县无为宾馆。我就和祝某、王某甲来到无为宾馆找到谢某甲，谢某甲说他在和电缆厂签订电缆购买合同，买一批电缆回去卖了还账，卖不掉就用电缆抵他在外的欠款。第一次借款是谢某甲通知我去的，在东明县信用社我见到了赵某甲、张某甲、谢某甲。谢某甲让张某甲当借款人，我当担保人。赵某甲电话联系好后，我们到一个典当行借了150万。第二次借款也是谢某甲让我去成武县的一个典当行，张某甲当借款人，我当担保人，借了150万。我知道张某甲在无为县建设银行用他的卡号给华通公司打款100万元，电缆公司按照合同约定把电缆交付给了谢某甲，张某甲押运了一车电缆，我和祝某押运第二车。谢某甲安排我把货放在成武县盛达纺织厂。谢某甲因为欠帐太多，不敢露面，就安排我和祝某、王某甲用电缆抵他的欠账。我和祝某、王某甲按照他的指示去办理，他说用电缆抵谁的帐，我们就用电缆抵谁的帐。谢某甲被抓后，2011年6月4日或5日，我和王某甲、祝某、谢某乙在一起商定用电缆抵各人替谢某甲在外面担保的欠款。后我和祝某、王某甲分别找车把电缆拉出抵债了。6、证人祝某的证言，证实2011年2月份，候某告诉我谢某甲用安徽省无为县无为宾馆的固定电话和他通了话，我们商量着去找谢某甲要账。候某电话联系到王某甲，我们三个人开车来到无为宾馆，找到了谢某甲，谢某甲说准备购买电缆，让我们用电缆偿还他的欠款。2011年4月初，我和候某又来到无为县，住在无为宾馆，见到了张某甲，我们在宾馆住了十天左右。谢某甲是从安徽无为县华通电缆集团有限公司购买的电缆，他购买电缆的钱是从东明县、成武县典当行借来的，各借款150万元，共计300万元。我跟张某甲到华通电缆集团去过，张某甲说是去看货，他嫌厂方没有按时交货，把华通公司的人训了一顿。在我从无为押送电缆回来的第二天，谢某甲让谢某乙送了70万元的电缆给侯某甲，用以抵消欠侯某甲的债务。谢某甲被抓后，我和候某、王某甲、谢某乙、商某一起商量处理电缆的事，谢某乙说把电缆交给公安局，这样能减轻谢某甲的罪，王某甲和候某不同意把电缆交到公安局，要用电缆抵他们替谢某甲担保的欠款，我没有发表意见。晚上10时许，我和候某、王某甲来到成武县盛达纺织厂，候某找了三辆车装满电缆拉走了，王某甲找了两辆车，我和王某甲把电缆拉到了嘉祥县去济宁的十字路口东南角的一个停车场。候某、王某甲用电缆抵谁的帐我不清楚。7、证人李某的证言，证实2011年3月25日，我代替姜某与谢某甲签了一份合同，价款380余万元，对方付了100万元预付款，余款没有支付，对方来签合同时是三个人，谢某甲、张某甲和一个我不认识的人。8、证人陈某甲的证言，证实2011年2月份，我母亲汪某介绍谢某甲来华通公司买电缆，我认识了谢某甲。2011年3月份，谢某甲、祝某、候某等5人来到无为住在无为宾馆419、422房间。谢某甲说自己搞了几个工地需要一千余万的电缆，介绍张某甲是农行行长，候某是菏泽市工商所所长等。我介绍谢某甲和姜某认识，后来他们签了两份电缆购销合同。两次签合同谢某甲、张某甲、祝某都在场。在购买电缆时，都是张某甲和公司讨价还价，第一次发货晚了一个上午，为此张某甲还到公司把我们骂了一通，说我们不守信用，耽误了他们的工期。9、证人汪某的证言，证实是其介绍谢某甲到华通公司购买电缆的。2011年2月份，谢某甲等人来无为县待了约有一个月，并于3月25日与华通公司签订了一份价值380余万元的合同。同年4月14曰，又签订了一份价值370余万元的电缆销售合同。华通公司按合同履行了，对方只付了230万元货款，余款未付，我就去找他们，但没有找到。后来得知谢某甲是网上逃犯，被当地公安机关抓获，我们才知道上当受骗了。10、证人谢某乙的证言，证实2011年6月3日上午，王某甲给我打电话，让我到候某家中。我和商某到候某家后，候某、王某甲都在这里。商某问他们手里是不是有谢某甲的东西，王某甲说有电缆，我和商某的意思是把电缆交给公安局处理，这样可以减轻谢某甲的罪过，王某甲不同意，说这批电缆是“黑线”，交到公安局也不能减轻谢某甲的罪过，让别管这事。后来我在成武县放电缆的纱厂看到祝某、王某甲在拉电缆。11、证人商某（谢某甲之妻）的证言，证实谢某甲被抓的第三天，我和谢某乙一起到了候某家中，当时王某甲、祝某、候某都在。我问王某甲他们手中是不是有谢某甲的物品，王某甲说到电缆的事。我和谢某乙要求王某甲他们把电缆交到公安局去，可以减轻谢某甲的罪过，王某甲就是不同意，他说这批线是赃物、黑线，交到公安局也白搭。祝某和候某开始不表态，后来也都不愿意把这批线交到公安局。当天晚上，我和谢某乙、谢经彪在成武县存放电缆的厂里，看到王某甲在那里。12、证人赵某甲的证言，证实2011年3月份，张某甲找我说要贷款，用作周转资金，但条件不符合，我就把他介绍给我的同学陈某乙，张某甲分两次共从陈某乙那里借了300万元，张某甲是借款人，候某是担保人。2011年4月份，张某甲让我给他安排个地方放东西，我就给我同学盛达纺织有限公司的赵某乙说了，当时我不知道是电缆。13、证人赵某乙的证言，证实2011年4月份，赵某甲和我联系，有人要在我公司放点东西，卸货的时侯我才知道是电缆。14、证人陈某乙的证言，证实我通过赵某甲分别于2011年3月23日、4月13日分两次借了300万元给张某甲，张某甲是借款人，候某是担保人，是通过银行转账的方式汇给张某甲的。借款至今未还。15、证人赵某丙（巨野县出租车司机）的证言，证实其曾经开车送谢某甲去无为买电缆，当时和谢某甲一起的还有张某甲、祝某、候某。谢某甲说张某甲是农行行长，候某是工商所所长。16、证人侯某甲的证言，证实谢某甲安排谢某乙给其送了价值60多万元的电缆抵消所借债务的事实。17、证人张某乙的证言，证实谢某甲安排候某给其送了价值101万元的电缆，用于抵消由其担保的谢某甲从杨某处所借的100万元债务。18、证人杨某的证言，证实2011年5月上旬，谢某甲让候某给张某乙送了价值100多万元的电缆，用于抵消我通过张某乙给谢某甲的借款。19、证人侯某乙的证言，证实候某从巨鑫典当行借款30万元交给谢某甲使用，由我担保。2011年6月初，我接到候某电话，送了16-18盘电缆，交给了巨鑫典当行一个姓魏的人，用于抵消债务。20、证人魏某甲的证言，证实候某通过我从张翠芝处借了30万元，2011年6月份，候某通过侯某乙给我送了9盘电缆，说价值30万元左右，用于抵消债务。21、证人马某甲的证言，证实其曾借给谢某甲120万，王某甲是中间人，也是借款人。我找王某甲要账，他总以各种理由推脱。2011年6月初，王某甲交给我48盘电缆，说价值七、八十万，用于抵消债务。22、证人冯某的证言，证实其借给谢某甲27万元，2011年5月份，谢某甲通过候某给了我5盘电缆，用于抵消债务。23、证人魏某乙的证言，证实其通过候某借了117万给谢某甲。2011年6月初，谢某甲被抓后，候某打电话给我，让我装了3000多盘的电缆，用于抵消债务。24、证人王某乙的证言，证实王某甲欠我81万元，后来给了我50多盘电缆，用于抵消债务。25、证人秦某、孙某、吴从喜等人的证言，证实张某甲、祝某、王某甲曾打电话给他们，声称想用电缆抵消谢某甲欠他们的债务。26、工业品买卖合同及附件两份，证实谢某甲代表巨野县保峰纺织有限公司分别于2011年3月25日、2011年4月14日与安徽华通电缆集团有限公司签订两份电缆买卖合同，合同金额分别为3811630.25元、3744946.39元。27、安徽华通电缆集团有限公司发货清单8张，收货单位经手人一栏有候某、张某甲签字。28、安徽华通电缆集团有限公司收款收据2张，证实谢某甲于2011年3月25日和4月15日分别向华通电缆公司付款100万元和130万元。29、中国建设银行汇款凭证3份，证实张某甲于2011年3月25日和4月15日分别转账100万元和130万元。30、扣押物品清单，证实巨野县公安局从王某甲处扣押了涉案的电缆39盘。31、货运合同及发货清单，证实安徽华通电缆集团有限公司已履行合同的事实。32、收条及便签6张，证实候某、谢某甲等人用电缆抵消债务的事实。33、便签一张，证实王某甲存放在济宁薛口钢材市场的电缆情况。34、无为县无为宾馆账单，证实2011年4月1日-4月16日，张某甲、候某在无为县无为宾馆住宿于419、422房间。35、山东省菏泽市中级人民法院（2012）菏刑二初字第20号刑事判决书，证实2012年12月6日山东省菏泽市中级人民法院判决：被告人谢某甲犯合同诈骗罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产，犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年，并处罚金四十万元，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、挪用资金罪 （一）2008年8月，上诉人张某甲在欧某甲不知情的情况下，利用欧某甲之前提交给信用社的个人资料，制作虚假贷款资料，冒用欧某甲名义从谢集信用社贷款20万元，至今未归还。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、上诉人张某甲的供述，证实其用别人的名字从信用社贷款归自己使用的事实。2、证人欧某甲的证言，证实其没有在谢集信用社贷过款，是张某甲用我名字贷款的。一开始我不知道，直到2009年信用社黄保京找我换约，我才知道被张某甲以我名义贷了20万。该笔贷款的签字、印章都不是我本人。为此我非常生气，一直找张某甲要求还款，张某甲推脱不还，直到2010年4月份我儿子欧某乙和黄保京在张某甲家中找到他，让他出具了借据。这笔贷款已经逾期了，不是我贷的，我也没有能力还。3、证人欧某乙的证言，证实张某甲用我父亲欧某甲名义贷款20万元，对此我父亲欧某甲并不知情，我也在不知情的情况下成了担保人。4、证人陈某丙的证言，证实欧某甲在谢集信用社的贷款资料是我在张某甲的授意下填写的，资料也是张某甲拿过来的。至于借款合同怎么签订的我不知道。当时填写欧某甲贷款资料的时候，欧某甲不在场。5、欧某甲贷款的资料及资金账户情况，证实2008年8月16日在谢集信用社的20万元贷款，贷款人姓名为“欧某甲”，张某甲是第一责任人和决策人。6、欠条，证实张某甲于2010年4月28日出具的欠欧某甲20万元的欠条。7、工作证明，证实被告人张某甲于2007年4月至2009年12月任谢集信用社主任。8、巨野县农村信用合作联社营业执照和组织机构代码证。9、山东省农村信用社农户贷款操作规程、信贷各岗位职责。（二）2008年至2010年，上诉人张某甲利用担任山东省巨野县农村信用合作联社谢集信用社主任的职务便利，先后让郝某丙、梁某甲、郝某乙、王某丙、欧某丙、马某丙等人虚构贷款理由，在谢集信用社申请贷款，然后再私下将贷款借给其使用，致使105万元未被归还。案发后，上诉人张某甲于2012年7月15日在上海市被抓获，上诉人王某甲于2013年3月7日在山东省巨野县被抓获。上述事实，有下列经一审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、上诉人张某甲的供述，证实其用别人的名字从信用社贷款归自己使用。其中有王某丙、梁某甲、郝某乙、郝某丙，其他的我记不清了。一般都是找熟人或者通过熟人找关系，利用他们的身份信息从信用社贷出款来归我使用，本息我负责偿还。王某丙贷款40万元，我使用了其中的20万元，使用完后就还清了。该笔借款的借款人、担保人都是他们本人签的。其中担保人黄某、郝某甲都是谢集信用社的协理员，是我安排他们当的担保人。梁某甲的30万元贷款是我贷出使用的，我是通过梁某乙找的梁某甲，担保人梁某丙、梁某乙也是我找的。这笔贷款我用于归还我个人欠梁某乙的借款了。郝某丙的5万元贷款、郝某乙的10万元贷款都是我贷出使用的。我通过郝某丁找的郝某丙、通过郝某甲找的郝某乙，当时和郝某丁、郝某甲说我急需一笔资金，你给我找几个人做借款人和担保人从信用社贷款，用不了多久就还。2、证人郝某甲的证言，证实2009年1月份，当时的谢集信用社主任张某甲对我说需资金周转，让我找熟人用他们的名字作为借款人和保证人贷款，张某甲做第一责任人，于是我找了秦传芳、郝敬雷分别做借款人各贷了5万元，共计10万元。2009年12月这两笔贷款即将到期，张某甲又找到我，找熟人做借款人贷款10万元，用以归还以上两笔5万元的贷款，我又找了郝某乙做借款人，让郝某乙找保证人在谢集信用社贷款10万元，归还上以上两笔贷款。这几笔贷款都是张某甲在使用，贷款的手续，包括贷款用途都是张某甲安排我填写的。张某甲还安排我给王某丙的40万元贷款提供担保，直到其中20万元贷款停止付息后，我才知道这笔贷款被张某甲使用了20万元。3、证人郝某乙的证言，证实我在谢集信用社贷过10万元，这笔款我没用，是张某甲使用的。他通过郝某甲找到我，说本息都由他偿还，我就同意了。我不符合借款条件，不具备偿还能力。当时贷款给的是存折，我把存折交给郝某甲，后又转交给张某甲，我没见过这笔钱。目前贷款已经逾期，我没有能力偿还。4、证人王某丙的证言，证实2009年张某甲安排我贷款40万，其中20万元给他使用，至今未还。期间于2010年11月26日换约一次，钱是通过转账给张某甲儿子张月强的方式给张某甲的。贷款的用途等全是张某甲安排填写的。初次贷款时，张某甲说用于信用社周转资金，但具体他用于什么我也不清楚。5、证人黄某的证言，证实张某甲安排我给王某丙贷款提供担保，后来我才知道其中20万元给张某甲使用了。当时说是用做周转资金。6、证人郝某丙的证言，证实其在谢集信用社贷款5万元，是张某甲通过郝某丁找的我，贷款用途等都是张某甲安排填写的。这笔钱是张某甲使用，我没见过。7、证人郝某丁的证言，证实2009年张某甲安排我找人贷款5万元给他使用，我就找了郝某丙。这笔款贷出后都是张某甲使用。贷款手续是张某甲安排我填写的。8、证人马某乙的证言，证实其在谢集信用社给郝某丙担保贷过款，贷款手续是郝某丁填的。9、证人梁某甲的证言，证实张某甲通过梁某乙找到我，让我帮他从谢集信用社贷款30万元，钱是张某甲使用的，我只是在贷款资料上签了字。10、证人梁某乙的证言，证实张某甲安排我给梁某甲贷款提供担保，梁某甲也是我帮张某甲找的，这笔款由张某甲使用。11、证人梁某丙的证言，证实是梁某乙找我给梁某甲贷款提供担保的，说是张某甲使用，也没有人对我提供贷款担保进行调查。12、证人欧某丙的证言，证实没有在谢集信用社贷过款，是张某甲用我名字贷款的，一开始我不知道，直到2009年信用社黄保京找我换约时，我才知道被张某甲以我名义贷了20万。该笔贷款的签字、印章都不是我本人。后来我侄子欧某乙做我工作，我才换约的，在借款合同上签了字。这笔贷款现在逾期了，我没有能力还。13、证人欧某乙的证言，张某甲用我大爷欧某丙的名义贷了20万元，对此欧某丙并不知情，我也在不知情的情况下成了担保人。后来黄保京找欧某丙换约，跟我说把贷款换约了，过段时间贷款张某甲不用了，你好用，我听信了他的话，就带欧某丙一起去换了约。14、证人马某丙的证言，证实在巨野信用社贷款20万元，是张某甲用我名字贷的，当时我在资料上签了名，钱是张某甲使用的。15、郝某乙贷款的资料和资金凭证，证实郝某乙于2009年12月7日以收购棉花的名义从谢集信用社贷款10万元，该笔贷款的调查人和决策人均为张某甲。16、王某丙贷款的资料和账户情况，证实王某丙于2010年11月21日以收购棉花的名义从谢集信用社贷款50万元，该笔贷款的调查人和第一责任人均为张某甲，于2009年11月10日向张月强转账20万元。17、欠条一张，证实张某甲于2011年2月9日向王某丙出具一张欠款20万元的欠款条。18、郝某丙贷款的资料，证实郝某丙于2009年12月24日以收购棉花的名义从谢集信用社贷款5万元，该笔贷款的调查人和决策人均为张某甲。19、梁某甲贷款的资料，证实梁某甲于2010年1月16日以收购棉籽的名义从谢集信用社贷款30万元，该笔贷款的调查人和第一责任人均为张某甲。20、欧某丙贷款的资料，证实欧某丙在谢集信用社的贷款20万元。21、欠条一张，证实张某甲于2010年4月28日出具的欠欧某丙20万元的欠条。22、马某丙贷款的资料，证实马某丙于2010年9月27日以收购钢材的名义从谢集信用社贷款20万元，该笔贷款的调查人和第一责任人均为张某甲。23、证明材料，证实张某甲用他人名义在谢集信用社贷款125万元至今未还。24、户籍证明，证实被告人张某甲、王某甲基本身份情况。25、抓获经过，证实2012年7月15日，被告人张某甲被上海市公安局青浦交警支队民警在大盈检查站抓获，2013年3月7日，被告人王某甲被山东省巨野县公安局南城派出所民警在巨野县东方宾馆抓获的事实。针对控辩双方争议的焦点问题，根据一审及二审法庭查明的事实和证据，综合评判如下：一、关于掩饰、隐瞒犯罪所得罪及管辖权异议的分析。掩饰、隐瞒犯罪所得罪是指行为人明知是犯罪所得及其产生的收益而予以窝藏、转移、收购或者有其他方法掩饰、隐瞒的犯罪行为。上诉人王某甲辩解称其在实施犯罪之前，并不知道该笔电缆系犯罪所得。然依据经一审庭审质证的祝某、侯仰峰、谢某乙、商某四人的证人证言可知，在2011年6月3日，几人与王某甲商议电缆问题时，谢某乙和商某要将电缆交给公安机关，而王某甲反对，并指出该笔电缆系“黑线”，后该笔电缆由祝某、侯仰峰、王某甲用以抵消各自帮谢某甲所借之债务。据此可知，上诉人王某甲在处置该笔电缆时，其主观上已经知晓电缆存在问题，系“黑线”，客观上仍然为了偿还相关债务，而将谢某甲之犯罪所得予以处理，其行为符合掩饰、隐瞒犯罪所得罪的犯罪构成，其辩解及辩护人辩护意见与事实不符，但从犯罪动机来看，上诉人王某甲因急于将自己帮助谢某甲所借之债务予以偿还，故将谢某甲骗取的电缆进行了不法处置。其行为构成犯罪，但其主观恶性较之一般情况下的隐瞒他人犯罪行为或者出于谋取不法利益的行为人为轻，依据最高院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第19条，对于较轻犯罪的初犯、偶犯，应当综合考虑其犯罪的动机、手段、情节、后果和犯罪时的主观状态，酌情予以从宽处罚。故对其量刑予以综合考虑。一审法院受理了一审公诉机关指控的上诉人张某甲、王某甲犯合同诈骗罪等数罪一案，系依据合同诈骗罪的犯罪行为发生地而具有合法管辖权，并对其他犯罪事实进行并案审理。尽管原判最终认定二上诉人合同诈骗罪不成立，但其对本案具有管辖权，故上诉人及其辩护人将数罪中的一罪割裂开来提出该异议于法无据，不予支持。二、关于原判认定上诉人张某甲假借欧某甲名义挪用单位20万元事实的分析。职务侵占罪与挪用资金罪的主要区别在于犯前罪者主观上具有非法占有之故意，客观上实施了占有的行为。结合到本案中来看，上诉人张某甲主观上是“占有”还是“使用”之故意，应结合其客观行为来看：第一，上诉人张某甲尽管系冒用他人名义或者联合他人向其单位贷款，但其完成了一系列符合其单位放款的形式要件，从而使得该笔贷款有明确的追偿对象--信用社可以向各违规发放的贷款人追偿，而在贷款人欧某甲否认该笔贷款的情况下，信用社亦能够通过形式要件向真正的贷款人追偿；第二，非法占有目的客观上表现为通过其行为积极追求将财物占为己有，本案中上诉人张某甲虽将贷款归为己用，但在上述贷款具有明显的追查线索的情况下，现有证据包括被告人供述、证人证言以及相关书证均仅能证实上诉人张某甲实施了挪用资金的行为，主观上有占用的故意，但无法证实其将挪用资金予以隐匿或转移等，亦即无法证实其有非法占有的主观故意。结合上诉人张某甲称其一直为上述贷款支付利息的当庭辩解，无法排除其确系“挪用”而非“占有”的可能性，故认定其非法占有目的的依据不足，不能认定为侵占，但挪用的行为明确，应当认定为挪用资金罪。三、关于上诉人张某甲假借他人名义贷款105万元行为的定罪分析。上诉人张某甲主观上的占有目的不明确，但其客观上实施了挪用资金之行为，符合挪用资金罪的犯罪构成。而从其犯罪方法看，其方法行为违反了相关金融法律法规关于发放贷款的规定，依据《山东省农村信用社农户贷款操作规程》之规定，信用社贷款小组应当审查借款理由是否属实、借款用途是否合法、合规，然上诉人张某甲明显系违背了这一规定，故符合违法发放贷款罪的犯罪构成。对于这种以实施挪用资金犯罪为目的，其方法行为又触犯了违法发放贷款罪，在刑法没有明确规定为数罪并罚的情况下，应当从一重罪处罚即以挪用资金罪定罪处罚，然本案系上诉案件，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十六条之规定，二审法院审理上诉案件，不得加重被告人的刑罚，故对上诉人张某甲的综合量刑不予加重。

本院认为：上诉人王某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，原判定罪正确，予以支持。上诉人张某甲身为信用社工作人员，利用职务便利挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，构成挪用资金罪，对原判认定之罪名予以纠正，并依据挪用资金罪对其量刑。上诉人王某甲犯罪动机并非出于谋利动机或者隐瞒他人犯罪，而是系急于偿还合法债务，较之前述动机之同类犯罪社会危害性为轻，且系初犯，依据最高人民法院《关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第十九条，可酌情对其从宽处罚，考虑对其适用缓刑没有再犯罪的危险，依法适用缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条、第三百一十二条第一款、第七十二条第一款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二款、第二百二十六条第一款之规定，判决如下：

一、维持（2013）无刑初字第00204号刑事判决第三项。（即两被告人违法所得予以追缴） 二、撤销（2013）无刑初字第00204号刑事判决第一项、第二项。（即被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，犯违法发放贷款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币30000元，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币30000元；被告人王某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币30000元） 三、上诉人张某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年零六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年7月17日起至2016年1月16日止。） 四、上诉人王某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金30000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于本判决书发生法律效力之日起一个月内缴纳。） 本判决为终审判决。

审判长：江权审判员：梁莹代理审判员：张元

书记员：郑舒虹