原公诉机关广西壮族自治区资源县人民法院上诉人（原审被告人）李波，男，因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2013年4月17日被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。2013年7月18日，资源县人民检察院决定对其取保候审。2013年8月2日，资源县人民法院决定对其取保候审。2013年8月9日，资源县人民法院决定对其解除取保候审。现羁押于资源县看守所。
广西壮族自治区资源县人民法院审理广西壮族自治区资源县人民检察院指控原审被告人李波犯聚众斗殴罪一案，于二Ο一三年八月九日作出（2013）资刑初字第71号刑事判决。原审被告人李波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，讯问上诉人李波，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，邓某某与粟某某（均判刑）原有矛盾，2011年7月17日19时许，两人在电话中发生争吵，并约定在资源县中峰乡产子坪楼外楼打架，邓某某与粟某兵（已判刑）纠集被告人李波及陈某兵（已判刑）、邓某兵等人携带几把砍刀在楼外楼等候。粟某某驾车携带两把砍刀到达楼外楼不远处时见对方人多，便前往资源县城。粟某某将准各与邓某某打架的事告诉肖某某，肖某某劝其不要打架一起去风雨桥下吃宵夜，粟某某便去停车，肖某某与几个朋友先到宵夜摊坐下不久，桌子被人掀翻，其没有吃宵夜就走了。不久邓某某、李波等人与粟某某、肖某某在十字街相遇，双方均拿砍刀对峙，并手持砍刀对砍。对砍过程中，粟某某、肖某某将陈某兵左前臂砍伤，粟某某、肖某某亦被对方砍伤。双方在公安局110民警出警到达时才逃离现场。经鉴定，陈某兵所受损伤为轻伤。原判认定上述事实的证据有：1、接受刑事案件登记表、抓获经过、刑事判决书、户籍证明等书证；2、证人肖某琼、粟某平、于某某等人的证言；3、被告人李波的供述和辩解及同案犯邓某某、粟某某、肖某某、粟某兵、陈某兵的供述；4、鉴定意见。原判认为，被告人李波参与聚众斗殴，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，构成聚众斗殴罪。被告人李波在本案中起次要作用，属从犯，依法对其减轻处罚。案发后，被告人李波的认罪态度较好，可酌情从轻处罚，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条之规定，作出判决：被告人李波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年四个月。李波上诉提出：其是初犯，在犯罪中起的作用小，请求二审对其判处缓刑。经二审审理查明：2011年7月17日19时许，邓某某与粟某某（均已判刑）因矛盾在电话中发生争吵，相约在资源县城十字街打架。邓某某将打架的事告诉粟某兵（已判刑），并与粟某兵纠集上诉人李波、陈某兵（已判刑）、邓某兵、“道长”、“老土”等人到资源县城。上诉人粟某某携带两把砍刀前往资源县城，在县城十字街见到肖某某，粟某某将准备与邓某某打架的事告诉肖某某，肖某某叫粟某某不要打架一起去吃夜宵。肖某某与几个朋友先到夜宵摊坐下不久，桌子被人掀翻，然后没吃夜宵就走了。粟某某开车至十字街与邓某某、李波一伙人相遇。双方均拿起砍刀在十字街对峙，肖某某来到粟某某身边，从粟某某手中拿过一把砍刀，站在双方之间劝架喊不要打。此时，邓某某、李波一方有人喊大家一起砍，邓某某、李波一方持刀与肖某某、粟某某对砍，打斗中陈某兵、肖某某被砍伤，后110民警赶到双方才逃离现场。经鉴定，陈某兵的伤情属轻伤。2013年4月17日16时30分，资源县公安局城北派出所在办理资源县城北开发区和友发廊被故意损毁财物一案中，在城北派出所调解室将网上在逃人员李波抓获。
证实本案事实的证据有：接受刑事案件登记表、抓获经过、刑事判决书、户籍证明，证人肖某琼、粟某平、于某某等人的证言，被告人李波的供述和辩解及同案犯邓某某、粟某某、肖某某、粟某兵、陈某兵的供述，鉴定意见。上述证据均经一审庭审举证、质证属实，证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李波被纠集积极参加持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项之规定，构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，上诉人李波起次要作用，是从犯，依法对其减轻处罚。对于上诉人李波提出其是初犯，在犯罪中起的作用小，请求二审对其判处缓刑的上诉理由。经查，原判根据上诉人李波的犯罪事实、情节、悔罪态度已对其作出减轻处罚，判处有期刑一年四个月，量刑并无不当。二审期间，上诉人李波没有新的从轻、减轻处罚情节。故上诉人李波请求二审对其判处缓刑的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定本案事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。
审判长：卢锋审判员：唐宏辉审判员：唐运才
代书记员：唐鹰
引用法律
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款