原公诉机关湖南省江永县人民检察院。上诉人（原审被告人）田XX。
江永县人民法院审理江永县人民检察院指控原审被告人田XX犯盗伐林木罪一案，于二○一三年十月二十八日作出了（2013）江永法林刑初字第11号刑事判决：被告人田XX犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5，000元。宣判后，原审被告人田XX不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员吴昭明担任审判长，和审判员于朝晖、陈姬组成合议庭，由书记员夏艾明担任法庭记录，于2013年12月4日下午在江永县看守所公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派检察员滕购新出庭履行职务。上诉人田XX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年2月下旬到3月底，被告人田XX与其父田X携带锄头、钩刀、锯子等工具，擅自进入某村某山场，陆续采挖继木200余株移植到自家农田里。经林业技术鉴定，采挖继木原木362根，材积为3.4618立方米（折算活立木蓄积6.9236立方米）。案发后，被告人田XX投案自首，并赔偿了受害人林木损失1，500元。被告人田XX对江永县人民检察院指控的犯罪事实及罪名无异议。原判认定：被告人田XX以非法占有为目的，伙同他人到某村集体山场中采挖林木，数量较大，其行为已构成盗伐林木罪。江永县人民检察院指控被告人田XX犯盗伐林木罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人田XX系主犯，应从重处罚。被告人田XX案发后主动到公安机关投案，如实供述犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人田XX赔偿了受害人经济损失，得到了受害人的谅解，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十一条之规定，判决被告人田XX犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，并处罚金5，000元。宣判后，原审被告人田XX不服，向本院提出上诉，其主要理由是：1、2011年冬某村的某山场因要种植杉树，上诉人见山场中的继木等杂木被砍得光秃秃的，炼山时被烧掉太可惜，遂想采挖继木移栽到农田里。某村的村民在该山场干活，知道、也看到上诉人挖继木，当时村民还叫上诉人挖，说挖走对种植杉树有好处。2、上诉人不知道把即将烧掉的继木（继木蔸巴）移栽到田里是盗伐林木的行为，后经森林公安同志教育，才认识到触犯了法律，故上诉人主动投案自首，并赔偿了经济损失给某村，也得到了村民的谅解。上诉人认为在继木所有人许可的情况下所采挖的行为，不能算是盗伐，不构成犯罪，即使构成犯罪，犯罪情节也不严重，社会危害性不大，一审量刑过重，请求依法改判缓刑或免予刑事处罚。永州市人民检察院述称，上诉人田XX认罪态度尚好，但以后需吸取教训，及时办理手续。
经审理查明：2011年冬，上诉人田XX到某村干冲附近一带的山场捕山鼠时，发现山场中、山路边有很多继木，觉得树子造型好看，遂与其父田X（另案处理）商量，决定采挖移植继木。2012年2月下旬至同年3月底，上诉人田XX与田X携带锄头、钩刀、锯子等工具，擅自进入某村某山场，陆续采挖继木200余株移植到田XX家的农田里。经林业技术鉴定，田XX采伐继木210株，继木原木362根，材积为3.4618立方米，按50%出材率折算得出活立木蓄积6.9236立方米。另查明：2012年7月19日，上诉人田XX主动赔偿了受害方某村村民委员会林木损失1500元，某村村民委员会出具了谅解书。2012年9月10日，上诉人田XX主动到江永县森林公安局投案自首，并如实供述了犯罪事实。上述事实，有下列经过查证属实的证据证明：1、某村村民委员会《关于挖我村继木的报告》的报案材料，证实某村有继木被盗挖的现象。2、证人何XX证言，证实某村山场上的继木在2011年10月到2012年4月份期间被人盗挖及盗挖的山场地名。3、证人赵XX志的证言，证实帮田XX将挖出的继木装上车。4、2012年9月14日田XX盗伐林木鉴定结论书、移植现场图、采挖继木现场图、伐木调查检尺登记表及检尺码单，证实田XX采伐继木株数及材积。5、2012年9月10日田XX的询问笔录、2012年9月21日江永县森林公安局的说明，证实田XX主动投案自首，如实供述犯罪事实。6、2012年9月21日、2012年10月10、2013年7月19日田XX的讯问笔录，证实田XX如实供述盗伐林木的犯罪事实。7、2012年9月21日田X的询问笔录，证实田XX与田X到某村的山场采挖、移植继木的事实。8、现场勘查检查笔录、现场示意图、现场照片、辨认笔录，证实田XX盗伐林木的犯罪事实。9、2012年7月19日某村村民委员会的谅解书，证实田XX在某村挖继木，赔偿了损失且已获得谅解。
本院认为：上诉人田XX以非法占有为目的，与其父擅自采挖某村集体所有的林木，数量较大，其行为已构成盗伐林木罪。原判认定事实清楚，定罪准确，程序合法。上诉人田XX与其父田X系一般共同犯罪，不宜区分主从犯。上诉人田XX在案发后主动赔偿了某村集体的损失，并得到了某村村民委员会的谅解；其后又主动到公安机关投案自首，如实供述犯罪事实，悔罪表现好，并积极缴纳罚金。故上诉人田XX提出“一审量刑过重，请求改判缓刑”的上诉理由，与事实和法律相符，本院予以采纳。根据上诉人田XX的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江永县人民法院（2013）江永法林刑初字第11号刑事判决中对上诉人田XX的定罪和量刑的附加刑部分；撤销江永县人民法院（2013）江永法林刑初字第11号刑事判决中对上诉人田XX的量刑主刑部分；二、上诉人田XX犯盗伐林木罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金5，000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，自本判决确定之日起计算）。本判决为终审判决。
审判长：吴昭明审判员：于朝晖审判员：陈姬
书记员：夏艾明
引用法律
《中华人民共和国刑法》第三百四十五条第一款、《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款、《中华人民共和国刑法》第五十二条、《中华人民共和国刑法》第七十二条、《中华人民共和国刑法》第七十三条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款